Заперечення до акту перевірки: як і коли надавати❓

1. Можливість надати пояснення зі своїм поглядом на те, що описано в акті перевірки, а також додаткові документи.

При цьому можна надавати будь-які документи, що свідчать на вашу користь (вказують на відсутність порушень чи пом’якшують вашу провину), зокрема ті, що не були надані під час перевірки з якоїсь причини, і навіть ті, що взагалі були відсутні під час перевірки.

Тільки не варто писати в запереченнях, що ви забули надати чи зумисне не надали документи для перевірки, а тим паче що вони взагалі були відсутні. Замість цього просто вказуємо, що документи не були досліджені та враховані податківцями під час проведення перевірки.

2. Можливість уже на цьому етапі нівелювати прийняття рішень про нарахування податків та/або штрафів.

Заперечення до акту перевірки та надані разом із ними документи є невіддільною частиною матеріалів перевірки. Тож податкові повідомлення рішення за наслідками перевірки мають прийматися з їх урахуванням. З огляду на це є шанс (хоч і не великий), що в разі надання заперечень податкова не буде нараховувати податки та/або штрафи, які могла б нарахувати, якби їх не було.

3. Можливість затягнути терміни прийняття рішень за наслідками перевірки.

Якщо потрібен додатковий час, аби підготуватися до оскарження рішення в ДПС України чи в суді, надання заперечень може дати додатковий запас до 15 робочих днів.

4. Можливість підготувати належне підґрунтя (базу) для оскарження рішень, прийнятих за наслідками перевірки.

Все, що ви напишете в запереченнях, і всі документи, які ви до них додасте, можна буде потім використати на вашу користь при оскарженні рішень, прийнятих за наслідками перевірки в ДПС України та/або в суді. Вся інформація, зазначена вами в запереченнях, і всі додані до них документи можуть мати статус належних доказів у справі.

Це важливо, оскільки мають місце численні випадки, коли суди відмовлялися приймати як докази документи й інформацію, які до цього не були надані податківцям під час проведення перевірки. Ну а надання заперечення із відповідними документами цей нюанс нівелює.

Як надати заперечення до акту перевірки

Аби мати можливість надати заперечення до акту перевірки, при підписанні й отриманні акту перевірки обов’язково необхідно вказати, що ви його підписуєте із запереченнями.

Так, нема ніякого сенсу відмовлятися від підписання акту перевірки. Ця відмова абсолютно ні на що не впливає. Податківці просто складуть акт про відмову – та й по всьому.

Замість відмови необхідно, навпаки, підписати акт перевірки, але при цьому поставити відмітку «З висновками акта не згоден. Заперечення будуть надані у порядку та в строки, передбачені ПКУ».

Якщо цього не зробити, то ніхто не буде чекати на ваші заперечення, а рішення про нарахування податків та/або штрафів приймуть відразу після вручення вам акту перевірки.

Ну і так, акт перевірки вам теж обов’язково потрібно отримати, щоб було на підставі чого готувати ваші заперечення та розробляти стратегію захисту.

Далі після підписання акту із запереченнями у вас буде 10 робочих днів, наступних за днем отримання цього акту (п. 86.7. ст. 86 ПКУ), щоб надати ваші заперечення до податкової.

Підготовлені заперечення необхідно надати до того контролюючого органу, який здійснював перевірку і склав акт перевірки.

При цьому не забувайте, що районних податкових інспекцій давно не існує, а на сьогодні є лише ГУ ДПС області (обласні податкові). Тож адресатом буде саме обласна податкова, працівники якої проводили у вас перевірку.

Заперечення можна надати або в паперовому вигляді особисто через канцелярію податкової чи відправивши Укрпоштою (рекомендованим листом із паперовим повідомленням про вручення, але краще поштовим відправленням з описом вкладень, паперовим повідомленням про вручення та кур’єрською доставкою), або в електронному вигляді через кабінет платника. При відправці через кабінет платника заперечення та додані до нього документи мають бути в одному файлі.

Що писати в запереченні до акту перевірки

Це залежить від вашої конкретної ситуації, виявлених порушень і цілей, які ви переслідуєте.

Загалом у запереченнях доцільно:

вказувати обставини, які мають значення, але які не були досліджені під час проведення перевірки та не знайшли свого відображення в акті перевірки;

обов’язково зазначати документи, які були надані вами під час перевірки, але були проігноровані перевіряючими чи зазначені в акті як ненадані або такі, що мають дефекти, та обов’язково додати до заперечення їх належним чином засвідчені копії;

посилатись на додаткові документи, які не були надані на перевірку, але свідчать на вашу користь, та обов’язково додати їх належним чином засвідчені копії;

Також у випадку необхідності в запереченнях можна:

просити призначити повторну перевірку (у разі необхідності);

заявляти клопотання про бажання взяти участь у розгляді заперечень.

При цьому, якщо ви в запереченнях просили призначити повторну перевірку, а її не призначили, це може стати додатковим аргументом при подальшому оскаржені податкових повідомлень – рішень, прийнятих за її наслідками, у суді.

Як здійснюється розгляд заперечення

Заперечення до акту перевірки завжди розглядає комісія з питань розгляду заперечень, яка є постійно діючим колегіальним органом. Тобто ніхто таку комісію не створює спеціально для розгляду вашого заперечення. Зазвичай стандартною є ситуація, коли комісія була створена наказом керівника податкового органу ще декілька років тому, а її склад усі роки залишається незмінним.

Відповідно до приписів п.п. 86.7.1. ст. 86 ПКУ надані заперечення мають бути розглянуті комісією протягом 10 робочих днів після їх отримання.

В реальності це означає, що заперечення можуть розглянути як у день їх надходження, так і в останній день цього терміну. Все залежить від того, наскільки податківці були готові до їх надходження й наскільки готові робити це не формально, а дійсно розглядати ваші аргументи та надані документи.

Як я вже писав вище, надання заперечень може бути підставою для проведення у вас повторної перевірки. Проте під час такої перевірки мають бути досліджені не всі питання, які були предметом первинної перевірки, а лише ті, які були порушені платником податків у запереченнях (постанова ВС від 26.06.2024 у справі №280/3826/19).

Якщо ж платник податків буде не згоден також і з висновками цього другого акту перевірки, він може подати заперечення й до цього акту. Таке заперечення до другого акту можна подати протягом 5 робочих днів, наступних за днем його отримання (пп. 86.7.4. п. 86.7. ст. 86 ПКУ). Заперечення до другого акту перевірки окремо не розглядається, а наведені в них факти підлягають розгляду комісією одночасно із розглядом першого заперечення.

Ну і якщо було призначено повторну перевірку, комісія має розглянути заперечення до первинного акту перевірки з урахуванням акту повторної перевірки та доданих до нього заперечень (якщо вони надавалися) – протягом 10 робочих днів, наступних за днем завершення повторної перевірки.

Чи потрібно брати участь при розгляді заперечень

Це залежить від багатьох факторів, тож кожен для себе вирішує сам, брати участь чи ні.

Та варто пам’ятати, що під час розгляду заперечень ви можете надати додаткові пояснення (зокрема письмові). Тож якщо ви про щось забули написати раніше чи у вас з’явилися додаткові аргументи, участь у розгляді заперечень – це зручний спосіб додати їх до справи, яка потім, можливо, буде розглядатися судом.

Ну і якщо ви потенційно маєте намір брати участь у розгляді заперечень, про це необхідно написати відразу в тих запереченнях, що ви надаєте до акту. Інакше, якщо цього не зробити, податкова, як я вже писав вище, може прийняти рішення про їх розгляд навіть у день їх отримання й без вашої участі.

Якщо ж ви від початку написали, що хочете взяти участь у розгляді заперечень, а потім не прийшли, то нічого страшного не станеться, комісія розгляне їх і без вас.

У випадку, якщо платник податків виявив бажання взяти участь у розгляді заперечення, податкова про дату та час їх розгляду має проінформувати платника (направивши відповідне повідомлення) протягом 2 робочих днів із дня отримання від нього заперечень, але не пізніше ніж за 4 робочі дні до дня їх розгляду.

У розгляді заперечень платник податків має право брати участь як особисто, так і через свого представника чи разом із представником. Повноваження представника при цьому мають підтверджуватися відповідними документами.

Ну й за бажання платник може взяти участь у розгляді заперечень онлайн у режимі відеоконференції. Проте в такому випадку у вас не буде можливості надати додаткові письмові пояснення під час розгляду заперечень.

Також, як показує практика, при оскаржуванні результатів перевірки є сенс звернутися за допомогою до Ради бізнес-омбудсмена України (Business Ombudsman Council – Ukraine).

Інспектори Ради бізнес-омбудсмена доволі часто вкрай ефективно виступають на боці бізнесу у його взаєминах із податковими органами.

Що після розгляду заперечень

Якщо заперечення врахують повністю, то по тих порушеннях, щодо яких вони були надані, податки та/або штрафи нараховуватися вже не будуть.

Якщо ж заперечення не врахують або врахують лише частково, то рішення про нарахування за наслідками перевірки податків та/або штрафів мають бути прийняті протягом 5 робочих днів, наступних за днем розгляду заперечень комісією (пп. 86.7.5 п. 86.7 ст. 86 ПКУ).

Які недоліки у заперечень до акту

Як на мій погляд – жодних.

Навіть призначення повторної перевірки не повинно бути проблемою, якщо ви до неї готові та впевнені у своїй правоті.

Ну хіба що своїми запереченнями ви необережно привернете увагу податківців до якогось нюансу у своїй діяльності, який під час першої перевірки вони випадково пропустили. В такому разі (я з таким стикався) наслідки повторної перевірки можуть бути ще гіршими, ніж першої.

Тож, готуючи заперечення, потрібно вкрай обережно ставитися до їх змісту. Щоб замість аргументів на вашу користь раптом не надати до податкової інформацію, яка може бути використана проти вас, зокрема й у суді.

Джерело: